新修訂的《食品安全法》第125條第2款規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑的標(biāo)簽、說明書存在瑕疵但不影響食品安全且不會對消費(fèi)者造成誤導(dǎo)的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令改正；拒不改正的，處二千元以下罰款。”

上述規(guī)定，被認(rèn)為是《食品安全法》第125條第1款的但書，是在該條第1款違法行為適用相對較輕的法律責(zé)任基礎(chǔ)上，又再次根據(jù)標(biāo)簽違法行為的輕微程度，適用更輕的行政處罰，以進(jìn)一步體現(xiàn)過罰相當(dāng)原則。此項(xiàng)內(nèi)容是法律修訂過程中新增的。在具體執(zhí)法過程中，“瑕疵”的認(rèn)定，需要執(zhí)法者在系統(tǒng)學(xué)習(xí)理解法律條文的基礎(chǔ)上，綜合考量。

1. 兩個基本前提

根據(jù)法律精神，食品標(biāo)簽內(nèi)容不符合法律相關(guān)要求，只有在不影響食品安全并且不會對消費(fèi)者造成誤導(dǎo)的，方可認(rèn)定屬于“瑕疵”，可以依據(jù)“但書”條款處罰。兩個基本前提缺一不可。這兩個前提的把握，至少包括以下幾個方面：

1.1內(nèi)容的真實(shí)性。

如果標(biāo)簽標(biāo)注的內(nèi)容存在虛假情形，包括名稱、成分、含量、生產(chǎn)日期、保質(zhì)期等存在真實(shí)性問題，不能被認(rèn)為屬于“瑕疵”，應(yīng)依據(jù)《食品安全法》第124條和第125條第1款相關(guān)規(guī)定實(shí)施處罰。

1.2標(biāo)準(zhǔn)的符合性。

標(biāo)簽內(nèi)容應(yīng)符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)要求。一是標(biāo)簽形式的符合性。食品標(biāo)簽形式方面應(yīng)符合《預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則》、《預(yù)包裝食品營養(yǎng)標(biāo)簽通則》、《預(yù)包裝特殊膳食用食品標(biāo)簽》等國家食品安全標(biāo)準(zhǔn)要求。所謂的形式符合要求，包括食品安全標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定必須標(biāo)示的所有內(nèi)容必須做到項(xiàng)目齊全，標(biāo)注方式合規(guī)。二是具體內(nèi)容的符合性。比如標(biāo)簽標(biāo)示的食品添加劑的品種、適用范圍和用量如果不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)要求，就不能以“瑕疵”論。

1.3是否違反禁止性條款。

《食品安全法》第四章“食品生產(chǎn)經(jīng)營”的相關(guān)規(guī)定，有不少“禁止性條款”。在食品標(biāo)簽中，如果存在違反這些“禁止性條款”的內(nèi)容，不應(yīng)作為“瑕疵”處理。比如，“食品安全法”第71條規(guī)定：“食品和食品添加劑的標(biāo)簽、說明書，不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能。”“食品和食品添加劑的標(biāo)簽、說明書應(yīng)當(dāng)清楚、明顯，生產(chǎn)日期、保質(zhì)期等事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)注，容易辨識。”若食品標(biāo)簽文字中涉及疾病預(yù)防、治療功能或標(biāo)簽內(nèi)容模糊、生產(chǎn)日期與保質(zhì)期等內(nèi)容無法辨識，均不應(yīng)視為“瑕疵”。

1.4 誤導(dǎo)消費(fèi)的幾個特征。

有可能對消費(fèi)者造成誤導(dǎo)的情形包括：

1.4.1功能性誤導(dǎo)。

尤其是新“食品安全法”要求實(shí)行嚴(yán)格監(jiān)管的保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品和嬰幼兒配方食品等特殊食品，是最易在標(biāo)簽上出現(xiàn)功能性誤導(dǎo)的品種。對此類產(chǎn)品，必須嚴(yán)格審核標(biāo)簽內(nèi)容的合規(guī)性。凡存在夸大保健功能、醫(yī)學(xué)用途及營養(yǎng)配方對嬰幼兒生長發(fā)育影響等內(nèi)容的，均不屬“瑕疵”范疇。

1.4.2概念性誤導(dǎo)。

不少食品標(biāo)簽存在“概念性”誤導(dǎo)消費(fèi)者的情形。比如，在產(chǎn)品標(biāo)簽上標(biāo)示“純綠色”、“無污染”、“不含如何添加劑”、“國家金牌企業(yè)產(chǎn)品”、“榮獲××大獎”之類。食品標(biāo)簽中只要發(fā)現(xiàn)上述內(nèi)容，不但涉嫌內(nèi)容虛假，也不符合預(yù)包裝食品標(biāo)簽相關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定。此類情形顯然不應(yīng)被認(rèn)定為“瑕疵”。

1.4.3價格性誤導(dǎo)。

在食品標(biāo)簽上標(biāo)示“甩賣價”、“最低價”、“特價優(yōu)惠”以及“買一贈×”等進(jìn)行價格誤導(dǎo)的，同樣不能作為“瑕疵”處理。況且這些內(nèi)容本身也涉嫌虛假和違規(guī)。

2.舉例說明“瑕疵”的認(rèn)定

2.1 有職業(yè)打假者向食品監(jiān)管部門投訴食品營養(yǎng)成分有問題。稱其購買的某品牌“糕點(diǎn)”，其標(biāo)簽上的“營養(yǎng)成分表”中，將能量單位的“kj”標(biāo)示為“KJ”，違反了相關(guān)法律法規(guī)，在對銷售商提出索賠的同時，要求監(jiān)管機(jī)關(guān)依法對經(jīng)營者進(jìn)行處罰，并對舉報者予以獎勵。

經(jīng)對被投訴產(chǎn)品標(biāo)簽仔細(xì)核查，發(fā)現(xiàn)標(biāo)簽內(nèi)容除了千焦單位大小寫與“食品營養(yǎng)標(biāo)簽通則”存在不一致外，其它均符合規(guī)定要求，標(biāo)示的“KJ”是在中文“千焦”后的掛號內(nèi)。依據(jù)規(guī)定，營養(yǎng)成分的表達(dá)單位可以選擇中文或英文，也可以兩者同時使用。我們認(rèn)為，上述標(biāo)簽內(nèi)容符合“不影響食品安全且不會對消費(fèi)者造成誤導(dǎo)”的前提，應(yīng)屬于“瑕疵”范疇。

2.2有職業(yè)打假人向食品監(jiān)管機(jī)關(guān)投訴：某超市銷售的“桂圓干”標(biāo)簽標(biāo)示其每百克脂肪含量0.2克有誤。依據(jù)規(guī)定，當(dāng)某營養(yǎng)成分含量數(shù)值≤“0”界限值時，其含量應(yīng)標(biāo)示為“0”。脂肪含量的“0”界限值為

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